碳排放權(quán)交易是減少溫室氣體排放，應對全球氣候惡化的市場化手段，目前我國碳排放權(quán)交易相關(guān)體系和制度尚在建設(shè)過程中，仍有待完善，因此對碳排放權(quán)交易進行系統(tǒng)化研究具有十分重要的意義。

2020年9月22日，習近平主席在第七十五屆聯(lián)合國大會一般性辯論上宣布，中國將提高國家自主貢獻力度，采取更加有力的政策和措施，二氧化碳排放力爭于2030年前達到峰值（以下簡稱碳達峰），努力爭取于2060年前實現(xiàn)碳中和（以下簡稱碳中和）。這是我國貫徹新發(fā)展理念、推動高質(zhì)量發(fā)展的必然要求，在加速我國經(jīng)濟和能源轉(zhuǎn)型、促進經(jīng)濟社會可持續(xù)發(fā)展方面具有深遠的戰(zhàn)略意義。

2021年2月2日，為建立健全綠色低碳循環(huán)發(fā)展的經(jīng)濟體系，確保實現(xiàn)碳達峰、碳中和目標，推動我國綠色發(fā)展邁上新臺階，國務院發(fā)布實施了《關(guān)于加快建立健全綠色低碳循環(huán)發(fā)展經(jīng)濟體系的指導意見》，提出到2035年碳排放達峰后穩(wěn)中有降等主要目標，部署完善法律法規(guī)政策體系，要求培育綠色交易市場機制，包括進一步健全碳排放權(quán)交易機制，降低交易成本，提高運轉(zhuǎn)效率，加快建立初始分配、有償使用、市場交易、糾紛解決、配套服務等制度。

2023年7月20日-21日，由中國節(jié)能協(xié)會和生態(tài)環(huán)境部環(huán)境規(guī)劃院聯(lián)合主辦的第五屆中國碳交易市場發(fā)展論壇在北京成功召開。在現(xiàn)有的碳交易立法體系中，《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》（草案修改稿）是上位法，現(xiàn)在用的最多是生態(tài)環(huán)境部發(fā)布的《全國碳排放權(quán)交易管理辦法》，同時關(guān)于CCER交易，生態(tài)環(huán)境部在7月7日發(fā)布了公開征求意見稿，這個法律還未開始實施。通過目前立法狀況可以看到，目前碳交易法律法規(guī)還不是特別完善。針對現(xiàn)有的交易規(guī)則體系，目前我國除全國統(tǒng)一的配額交易市場外，還有7個試點配額交易市場、9個CCER交易市場及全國碳市場。眾多各自獨立的交易場所，都有各自的交易規(guī)則和管理辦法，這意味著現(xiàn)在交易面臨著非常多的交易規(guī)則，同時規(guī)則不統(tǒng)一情況下會導致糾紛的產(chǎn)生。

一、碳排放權(quán)交易的概念

碳排放權(quán)交易的概念源于上世紀年代經(jīng)濟學家提出的排污權(quán)交易概念，是指為了有效利用有限的大氣環(huán)境容量資源、逐步減少二氧化碳等溫室氣體的排放、減緩溫室效應，充分發(fā)揮市場機制的基礎(chǔ)性作用，允許企業(yè)、基金組織、個人等主體依照法律規(guī)定的程序和要求買賣碳排放權(quán)的行為。

根據(jù)《碳排放權(quán)交易管理暫行條例（草案修改稿）》、《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》以及各試點地區(qū)碳排放權(quán)交易管理辦法對交易機制的規(guī)定，在合同風險方面，碳交易合同里要先了解碳交易合同有哪些類型，同時要考慮是否有交易主體不適格和交易條件不具備的情況，以及主體信用幾方面的問題。

二、碳排放權(quán)交易的類型

（一）碳排放配額（CEA）交易

碳排放配額交易，是指通過碳排放權(quán)交易系統(tǒng)，碳排放配額有結(jié)余的企業(yè)將其配額通過交易轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)，配額不足的企業(yè)則需購買配額以履行清繳義務。2013年以來，我國采取試點的方式開展局部碳排放權(quán)交易，各地方試點的碳排放配額并不互聯(lián)互通，即每個碳排放權(quán)交易所都是一個獨立的碳市場，市場主體無法購買在其他碳排放權(quán)交易所中交易的碳排放配額。比如，在廣州碳排放權(quán)交易所開戶的企業(yè)或個人不能在廣州碳排放權(quán)交易系統(tǒng)中購買湖北碳排放權(quán)交易中心交易的碳排放配額。缺乏流動性意味著碳排放配額的定價存在地域差異和局限性，市場的流動性和碳金融的發(fā)展將因此受到阻礙。但隨著全國碳市場在上海開市，受試點碳市場局限性所引發(fā)的定價和流通性問題已經(jīng)逐步開始得到解決。

（二）國家核證自愿減排量（CCER）交易

CCER交易，是指根據(jù)發(fā)改委于2012年6月13日發(fā)布實行的《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》的規(guī)定，經(jīng)備案并在國家注冊登記系統(tǒng)中登記的溫室氣體自愿減排量的交易；其交易對象是通過實施項目削減溫室氣體而獲得的減排憑證。相比于碳排放配額交易，CCER的交易更為復雜。企業(yè)在交易CCER之前必須取得主管機構(gòu)的核證。此外，CCER項目從開發(fā)到最終減排量備案，最短需要8個月，從已經(jīng)完成的項目來看，實際耗時一般都在10個月以上。無論是碳排放配額交易還是CCER交易，交易標的物的獲取都需要主管部門核準并登記。目前，碳排放配額登記和發(fā)放的主管部門是各省生態(tài)環(huán)境廳；CCER項目產(chǎn)生的減排量在發(fā)改委備案和登記，并在CCER交易平臺中進行交易。根據(jù)《碳排放權(quán)交易管理規(guī)則（試行）》規(guī)定，目前全國碳市場的交易產(chǎn)品僅為碳排放配額，CCER未被作為交易產(chǎn)品納入全國市場。而地方碳排放權(quán)交易市場已經(jīng)推出了以碳排放配額為基礎(chǔ)資產(chǎn)的其他交易產(chǎn)品，如利用碳排放權(quán)進行融資的碳排放權(quán)回購和碳排放權(quán)質(zhì)押，以及互換碳排放權(quán)的碳掉期等。

三、法律風險識別

（一）交易主體風險

碳排放權(quán)交易合同主體風險，主要包括交易資格和主體信用兩方面風險。從法律風險識別角度看，交易主體首先應具有交易資格，或者說是適格的交易主體，否則，可能面臨無法開戶交易、被處以限制交易等風險。2021年《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》第21條規(guī)定，重點排放單位以及符合國家有關(guān)交易規(guī)則的機構(gòu)和個人，是全國碳排放權(quán)交易市場的交易主體。2015年《碳排放權(quán)交易管理暫行辦法》第19條規(guī)定，重點排放單位及符合交易規(guī)則規(guī)定的機構(gòu)和個人，均可參與碳排放權(quán)交易。七省市自2013年開展碳排放權(quán)交易以來，按照各試點管理辦法，交易主體為重點排放單位及符合條件的其他企業(yè)（單位），部分試點也允許個人參與交易。值得注意的是，CCER現(xiàn)已申請成為國際民航組織（ICAO）推動形成的全球性行業(yè)減排市場機制——國際航空碳抵消和減排計劃（CORSIA）所認定的六種合格碳減排機制之一。未來其交易有可能面向境外航空公司或投資者開放，屆時，可能針對境外交易主體出臺一定的資格類要求，這也是相關(guān)交易必須關(guān)注并首先識別的法律風險。此外，交易主體的信用風險，包括其在交易之前以及簽約、履約過程中的風險，也屬于相關(guān)當事人應動態(tài)識別并適時采取相應措施的范圍。除通常應關(guān)注的是否正常經(jīng)營、償債能力、是否面臨重大訴訟糾紛等信用風險之外，就碳交易而言，在可能的情況下，買受人應通過政府和司法信息公開等渠道，及時關(guān)注交易對方是否存在碳配額相關(guān)處罰和法律責任等可能造成對交易合同履約能力影響的事件和信息。

（二）交易標的風險

在交易標的風險方面，從配額角度要注意到使用地域范圍、時間范圍，及配額是否被抵押，被凍結(jié)、轉(zhuǎn)讓價格是否滿足交易規(guī)則，交易時間等，以及是否符合國有資產(chǎn)及上市公司信息披露等相關(guān)的要求；CCER作為交易標的，要關(guān)注它在各個地方抵消比例、簽發(fā)時間、項目類型和可抵消單位類別等風險。

（三）支付方式風險

碳排放權(quán)進場交易中，合同支付方式通常為一次性全款支付，具體操作是由買受人將合同價款及交易手續(xù)費提前轉(zhuǎn)入與交易系統(tǒng)連接的資金結(jié)算賬戶，由交易所居中按照交易雙方合同約定，操作發(fā)送交易產(chǎn)品與資金清算同步交付劃轉(zhuǎn)指令，以此避免出賣人的交易產(chǎn)品交付與買受人實際付款至出賣人的風險。目前，隨著碳交易的發(fā)展及交易主體需求的多元化，在全款支付方式之外，有的碳交易試點地區(qū)在實踐中出現(xiàn)“保證金交易”，即買受人僅支付部分價款即可先行取得交易產(chǎn)品。在此類交易合同項下，對于出賣人可能發(fā)生支付方式風險，即由于買受人后續(xù)支付能力或支付意愿變化，在獲得交易產(chǎn)品之后不按時付清合同價款，給出賣人造成錢貨兩空及額外索賠維權(quán)的風險。實踐中，碳排放權(quán)交易合同簽訂雙方可能由于在長期合作中形成了較為復雜的合同關(guān)系，或涉及多個交易、互為甲乙方，或涉及CCER前期項目及減排量開發(fā)、約定開發(fā)完成后優(yōu)先購買等原因，買受人出于對出賣人的信任或多重合作關(guān)系約束，愿意簽訂保證金交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓合同，這也是保證金交易這一“風險敞口”的交易方式在合同雙方意思自治條件下得以存在的原因。但是這一交易方式使得資金監(jiān)管脫離交易所保障范圍，出賣人財產(chǎn)損失風險現(xiàn)實存在，司法實踐中已有相關(guān)合同糾紛案例。

（四）交易落空風險

如上所述，碳交易的現(xiàn)貨買賣合同，在進場交易、交易所整套交易規(guī)范以及三類賬戶管理背景下，對于買受人而言幾乎不存在交易產(chǎn)品落空的風險。實踐中，交易主體在現(xiàn)貨買賣合同之外，還結(jié)合個性化的使用需求或市場價值判斷，衍生出多種非現(xiàn)貨買賣交易或者現(xiàn)貨買賣與未來買賣相結(jié)合的交易。在這樣的交易安排中，涉及未來交易產(chǎn)品買賣的非現(xiàn)貨交易合同中，對于買受人就存在多種原因可能影響交易標的不能及時落實從而導致交易落空的風險。回購交易是其中市場需求較為活躍的一種典型交易方式?；刭徑灰讓儆诶锰假Y產(chǎn)融資的一種創(chuàng)新交易方式，具體是指出賣人以約定價格向買受人賣出碳配額或CCER，并約定在未來某一日期，按照另一約定價格（通常略高于賣出價格）從買受人處購回碳配額或CCER的交易行為?；刭徑灰装ǔ跏冀灰缀唾徎亟灰祝撼跏冀灰字?，出賣人通過出售碳資產(chǎn)獲得短期資金融通，買受人獲得的碳資產(chǎn)可自行處置（放置或在市場出售并于回購日前再次購入）；回購交易中，買受人（原出賣人）回購碳資產(chǎn)用于履約，出賣人（原買受人）以高于原價格回收資金。實踐中，回購交易中初始交易的出賣人多為有短期融資需求、手中持有大量碳資產(chǎn)的重點排放單位，初始交易的買受人則是有碳資產(chǎn)投資需求、可提供專業(yè)碳資產(chǎn)管理服務的投資機構(gòu)。通過這種交易方式，雙方各自獲得所需資金和碳資產(chǎn)，對于盤活碳資產(chǎn)、降低企業(yè)融資成本、提高市場流動性等具有很好的促進作用。通常，交易所會盡力在回購交易的風險控制方面提供管理和服務，例如：北京綠色交易所對碳排放配額回購融資交易，實行逐筆全額非擔保結(jié)算，并要求合同雙方就買受人或出賣人出現(xiàn)賬戶異常、財務和信用狀況惡化等“異常情況”的處理作出約定；但是，由于回購交易涉及兩個分開的買賣操作，其中間隔數(shù)月，確有可能出現(xiàn)合同一方或雙方賬戶異常、財務狀況惡化等情況。如果融資需求一方在回購交易時無法履行合同約定，則其自身面臨損失配額或CCER無法履約的風險，對方則面臨資金損失；反之亦然。

四、法律風險預防及合同爭議解決

（一）對交易對象進行盡職調(diào)查

企業(yè)應該對交易的合同相對方的履約能力、資信情況等進行事前盡職調(diào)查，也可以聘請專業(yè)機構(gòu)比如律師事務所、會計師事務所開展相關(guān)盡職調(diào)查工作。企業(yè)可根據(jù)前述專業(yè)機構(gòu)的調(diào)查報告采取不同策略，例如停止磋商或者要求對方提供擔?；蚶^續(xù)進行交易等。

（二）重視合同重要條款

交易雙方應重視合同重要條款的設(shè)置，協(xié)議內(nèi)容應嚴格遵從交易平臺的交易規(guī)則，制定相匹配且具體可行的交易方案，以防范交易風險。除關(guān)注交易標的物如CCER的交付、付款及其違約等條款，對于陳述和保證事項也應當給予重視。簽訂碳排放權(quán)交易合同時，要注意審查合同的構(gòu)成要件是否完備，約定是否清晰、有無歧義。合同的構(gòu)成要件除《民法典》合同編規(guī)定的一般內(nèi)容外，通常還包括術(shù)語的定義、交易方式、結(jié)算方式、碳排放配額或國家核證自愿減排量清算方式、交易手續(xù)費用承擔、合同生效及變動（包括變更與解除）、法律適用等。此外，出賣人需保證其標的權(quán)利無瑕疵，雙方均需保證其所提交各項資料真實合法，訂立合同、轉(zhuǎn)讓配額所需企業(yè)內(nèi)部條件均已滿足。實踐中，各交易所多會為碳排放權(quán)交易合同簽訂雙方提供協(xié)議轉(zhuǎn)讓合同范本。這些合同范本總結(jié)較長時間交易實踐的經(jīng)驗和教訓，出于保障公平交易、降低風險的目的而制定，交易參與人可提前聯(lián)系交易所取得相關(guān)合同范本作為參考。

（三）熟悉交易規(guī)則

有別于傳統(tǒng)進場交易大宗商品或金融市場“自下而上”的發(fā)展路徑，碳交易市場是一個“自上而下”的政策性市場。無論從交易標的的創(chuàng)設(shè)、交易機制的運行還是基礎(chǔ)數(shù)據(jù)的核查核證等各方面，相關(guān)政策都起到關(guān)鍵性作用。對政策不了解或錯誤解讀，亦或是關(guān)鍵政策發(fā)生重大調(diào)整，都有可能導致碳排放權(quán)交易合同無法履行或合同目的無法實現(xiàn)。同時，全國統(tǒng)一碳市場、各試點碳市場都有各自的交易規(guī)則，在了解國家和地方相關(guān)政策的基礎(chǔ)上，還需要進一步通過交易所了解不同交易市場的具體規(guī)則。無論是具有強制減排義務的重點排放單位，還是對碳市場投資感興趣的企業(yè)或個人，在投身碳市場交易、簽訂相關(guān)合同前，首先要充分了解碳市場相關(guān)流程，熟悉掌握交易規(guī)則，避免貿(mào)然進場交易。全國統(tǒng)一碳市場、各試點碳市場都有各自的交易規(guī)則，企業(yè)在了解國家和地方相關(guān)政策的基礎(chǔ)上，還需進一步通過交易所了解不同交易市場的具體規(guī)則。

（四）用好商事仲裁的保密優(yōu)勢

在簽訂碳排放權(quán)合同時，還應當注意對于爭議解決方式的選擇。合同爭議解決依法可以選擇訴訟和仲裁兩種方式，應結(jié)合交易特點和可能的爭議審理需要來進行比較和選擇。大量商事合同爭議解決的實踐表明，與訴訟解決合同爭議的方式比較，仲裁具有保密性和專業(yè)性的比較優(yōu)勢，是更適合碳排放權(quán)交易合同選擇的爭議解決方式。同時，在人民法院將訴訟裁判文書全部上網(wǎng)向全社會公開（除符合特定條件不適合公開的少數(shù)案件裁判文書）以體現(xiàn)司法公開的背景下，對于碳交易主體也必然面臨著一旦涉訴而大概率地被社會公眾，包括其各類（潛在）交易合作伙伴和競爭對手知悉案件情況和裁判結(jié)果的問題。因此權(quán)衡利弊來看，大量商事主體主動選擇了約定仲裁，以避免自己的合同交易信息在將來發(fā)生訴訟案件時被公開的情形。

（五）做好履約溝通與證據(jù)留存

碳排放權(quán)交易合同履行過程中，交易參與人應動態(tài)進行合同履行情況的管理。由于碳排放權(quán)交易合同標的物及價款的交收、結(jié)算都必須通過交易所的交易系統(tǒng)及與其連通的注冊登記系統(tǒng)和結(jié)算系統(tǒng)來完成，合同簽訂完成到最終合同執(zhí)行完成之間還存在合同遞交至交易所、買受人將價款及手續(xù)費通過結(jié)算系統(tǒng)轉(zhuǎn)到交易賬戶、出賣人將標的物從注冊登記系統(tǒng)轉(zhuǎn)到交易賬戶、出賣人將手續(xù)費（如有）從結(jié)算系統(tǒng)轉(zhuǎn)到交易賬戶、交易所核驗雙方交易賬戶內(nèi)標的物及資金狀態(tài)、交易所完成標的物交割并發(fā)起資金結(jié)算指令、結(jié)算系統(tǒng)返回結(jié)果等諸多環(huán)節(jié)。因此，簽訂完合同后交易參與人應保持與對方及交易所的及時溝通，直至合同順利執(zhí)行完畢。在發(fā)現(xiàn)對方經(jīng)濟狀況惡化、賬戶狀況異常等可能出現(xiàn)合同履行不能或合同目的不能實現(xiàn)時，應及時索賠、及時止損?？梢晫Ψ竭`反合同約定的具體情形，分別依法追究對方違約責任乃至解除合同。碳排放權(quán)交易市場在我國發(fā)展時間尚短，在蓬勃發(fā)展的過程中也潛伏著許多風險。從未能及時或完全掌握交易規(guī)則及相關(guān)監(jiān)管規(guī)定帶來的法律及合規(guī)風險，到市場參與者多元性促進市場活躍的同時增加監(jiān)管難度從而帶來的交易風險，其都對市場參與者的風險把控能力提出了更高程度的要求。因此需要碳排放權(quán)交易的參與者能夠?qū)Ψ烧呷姘盐?，對相關(guān)交易模式法律關(guān)系能夠準確理解及對交易風險能夠充分評估，從而最大程度的減少風險，實現(xiàn)綠色持續(xù)發(fā)展的目的。（來源：風控官）